Estabelecimento comercial

Definição

O fundo de comércio é o conjunto dos elementos mobiliários e incorpóreos que um explorador reúne para exercer a sua atividade e atrair uma clientela. Não se confunde nem com o local, que é um imóvel, nem com a sociedade que o explora, que é uma pessoa coletiva distinta. A expressão designa o próprio instrumento de trabalho.

A clientela é o seu elemento essencial. Sem clientela própria, não existe fundo a ceder, apenas bens isolados que podem ser vendidos separadamente. Os outros componentes só são considerados porque concorrem para atrair e manter essa clientela.

A noção é, antes de mais, uma noção de transmissão. O fundo cede-se, arrenda-se ou dá-se em garantia como um todo, sem que seja necessário alienar separadamente cada componente. A sua qualificação produz efeitos precisos sobre o ato a celebrar, sobre a publicidade da operação, sobre os direitos dos credores do vendedor e sobre a garantia do mutuante.

O que compreende o fundo

A clientela

Uma atividade sem clientela própria não constitui um fundo de comércio. A clientela entende-se como as pessoas que tratam habitualmente com a exploração, pela sua localização, o seu serviço ou a sua notoriedade.

Os elementos incorpóreos

Figuram aí a insígnia e o nome comercial, o direito ao arrendamento que permite ocupar o local, as marcas e as licenças que autorizam a atividade, bem como as autorizações administrativas ligadas à exploração. Estes elementos dificilmente se reconstituem numa cessão.

Os elementos corpóreos e o que é excluído

O equipamento, as ferramentas, o mobiliário e as mercadorias em stock completam o fundo quando servem a exploração. São excluídos o imóvel, os créditos e as dívidas, cujo destino depende do ato, e os contratos que não são cessíveis.

A transmissão do estabelecimento comercial

A cessão incide sobre o conjunto dos elementos e distingue-se da cessão de quotas sociais, que modifica os sócios sem alterar a sociedade exploradora.

A escritura de cessão e o preço

A escritura descreve os elementos transmitidos e fixa o preço. Este pode ser pago à vista ou de forma escalonada, comprometendo-se o adquirente a um calendário. O vendedor pode reservar para si uma garantia sobre uma parte do estabelecimento.

A publicidade e os credores do vendedor

A cessão é publicada, nomeadamente no BODACC, para fazer correr os direitos dos credores do vendedor. Estes dispõem de um prazo curto, a contar da última publicação, para deduzir oposição e reclamar o preço das mãos do adquirente.

A penhora sobre o estabelecimento constituída em garantia

Aquele que financia uma retoma pode exigir uma garantia sobre o estabelecimento, designada penhora sobre o estabelecimento comercial. Esta é inscrita no registo mantido pela secretaria judicial e incide sobre os elementos designados, na maioria das vezes a clientela, a insígnia e o equipamento.

Perguntas frequentes

Qual é a diferença entre vender um estabelecimento comercial e vender quotas sociais?

Vender o estabelecimento transfere o instrumento de trabalho e os compromissos a ele vinculados. Vender as quotas transfere a qualidade de sócio, a sociedade permanece idêntica e conserva o seu número de identificação.

O estabelecimento comercial pode ser dado em garantia?

Sim. Pode ser objeto de penhor a favor de um credor, nomeadamente do mutuante que financia a retomada. A garantia é registada e publicada, o que a torna oponível a terceiros.

A cessão de um estabelecimento comercial é publicada?

Sim. A publicidade, nomeadamente a publicação no BODACC, informa os terceiros e abre aos credores do vendedor um prazo de oposição sobre o preço. A operação é também inscrita no registo do tribunal.

Basta um local para constituir um estabelecimento comercial?

Não. O local é um imóvel, não faz parte do estabelecimento. Uma atividade instalada em locais pode não constituir um estabelecimento se não tiver clientela própria. A localização só intervém através do direito ao arrendamento.